您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律论文 »

侵犯商业秘密罪的律师辩护

唐青林


一、侵犯商业秘密罪的法律规定

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释［２００４］１９号）第七条　实施刑法第二百一十九条规定的行为之一，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元以上的，属于“给商业秘密的权利人造成重大损失”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元以上的，属于刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
　　第十五条　单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。

　　二、侵犯商业秘密罪的构成要件
　　（一）客体要件
　　本罪侵犯的客体为商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。本罪侵犯的对象是商业秘密。
　　所谓商业秘密，根据《反不正当竞争法》的规定，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。侵犯商业秘密罪首先要认定对象是否商业秘密。
　　因此必须符合《反不正当竞争法》关于商业秘密所规定的要件。所谓“不为公众所知悉”，是指该信息不能从公开渠道直接获取的，所谓“能为权利人带来经济利益，具有实用性”，是指该信息有确定的经济利益或者竞争优势。
　　所谓“权利人采取保密措施”，包括限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；在涉密信息的载体上标有保密标志；对于涉密信息采用密码或者代码等；签订保密协议；对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；确保信息秘密的其他合理措施。
　　通过反向工程破解出他人的技术秘密，算不算侵权？是否构成侵犯商业秘密罪？所谓“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。
根据最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）的规定，通过反向工程等方式获得的商业秘密的，不认定为侵犯商业秘密。但是，当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。
　　关于通过反向工程破解出他人的技术秘密，算不算侵权的问题，一些地方高级法院也有类似规定。《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）第十六条规定，通过反向工程获取商业秘密的，不构成侵犯商业秘密。但产品系通过不正当手段获得除外。
　　( 二 ) 客观要件
　　本罪在客观方面表现为违反国家反不正当竞争法律法规规定，侵犯商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。
　　根据《刑法》、《反不正当竞争法》第十条的规定，侵犯商业秘密罪客观要件包括：
　　（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；
　　（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；
　　（三）与权利人有业务关系的单位和个人，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
　　（四）权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密。
　　（五）第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
　　( 三 ) 主体要件
　　本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪。单位亦能构成本罪主体。
　　单位犯本罪的，对其直接责任的主管人员和其他直接责任人员依本条规定追究刑事责任。
　　( 四 ) 主观要件
　　本罪的主观方面只能是故意，即行为人有意识地通过多种手段侵犯商业秘密。过失不构成本罪。至于行为人出于何种动机而实施犯罪，不影响本罪的成立，只是量刑时可考虑的情节。

　　三、深圳华为公司离职工程师侵犯商业秘密罪被判刑案
　　1997年5月，王志骏、刘宁被华为公司聘用，1999年，秦学军被华为公司聘用。3人均曾任职硬件工程师，并参与了华为公司光网络设备的研发工作。在职时，他们也分别与华为公司签订了《员工聘用协议书》和《员工保密合同书》，承诺除履行华为公司职务需要外，未经该公司书面同意，不以任何方式向第三方泄露该公司技术秘密或其他商业秘密，也不在履行职务之外使用这些秘密信息。
　　2001年8月至同年9月间，刘宁、秦学军、王志骏分别以个人求学或家庭原因为由，先后申请辞职，离开了华为公司。3人辞职时，均与华为公司签订了《离职员工承诺书》，承诺不带走从华为公司获取的任何保密资料，未经华为公司书面同意不得向任何单位和个人透露该公司的商业秘密，不擅自使用华为公司商业秘密或利用华为公司商业秘密从事经营活动，自离职之日起1年内不在与华为公司存在竞争关系的企业工作。
　　2001年7月，尚在华为公司工作的王志骏、刘宁就与贝尔公司在深圳市、上海市等地进行商谈合作开发生产盒式2．5G光网络设备事宜。同年11月7日，王志骏、刘宁各出资人民币25万元，在上海市成立了沪科公司，并聘用了秦学军等20多名原在华为公司从事光网络技术研发的技术人员进入沪科公司工作。同年11月8日沪科公司与贝尔公司达成协议：由沪科公司提供盒式2．5G的光网络设备技术，贝尔公司则每月向沪科公司提供研发费用人民币588010元，并负责组织生产及销售；产品利润由沪科公司与贝尔公司三七分成。
　　深圳市南山区人民法院认定3人构成侵犯商业秘密罪，其中王志骏和刘宁为主犯，各判处有期徒刑3年，并各处罚金5万元，秦学军为从犯，判处其有期徒刑2年，并处罚金3万元。
三被告不服，向深圳市中级法院提出上诉。深圳市中级法院于2005年5月作出终审判决：驳回上诉，维持原判。


作者：唐青林，北京市安中律师事务所律师，中国人民大学法学硕士。
电话：010-68469328 13366687472 电邮：lawyer3721@163.com
国务院生产办公室 国家体改委


国务院生产办公室、国家体改委印发《关于“八五”期间进一步完善企业承包经营责任制的意见》
国务院生产办公室、国家体改委



承包经营责任制是我国广大企业和职工在改革实践中不断探索和发展起来的一种企业经营管理形式。完善和发展承包经营责任制，是促进经济发展的客观需要，也是深化企业改革的重要内容。为了贯彻中央工作会议关于“八五”期间继续实行承包制，但要进一步完善的精神，更好地发
挥承包制在转换企业经营机制、促进经济发展中的作用，现就“八五”期间进一步完善和发展承包制，提出以下几点意见：
一、统一思想认识，保持政策的连续、稳定性
各地区、各部门要按照党的十三届七中全会和中央工作会议关于“八五”期间进一步完善和发展承包制的精神，统一思想认识，坚定不移地推进承包制。有关综合部门和企业主管部门，对承包工作中遇到的困难和问题，要及时研究解决，积极主动地为完善企业承包制提供服务。各地区
、各部门要按照《承包条例》规定，对新一期承包进行一次认真复查，找出问题，加以完善。要根据中央工作会议确定的搞好国营大中型企业的20条措施，改进承包形式，完善承包合同内容，勇于探索，有所创新。
二、坚持正确原则，把完善承包制与深化改革、提高效益结合起来 完善和发展承包制，要坚持以下原则：一是要把承包制的完善和发展与实现“八五”计划目标任务，提高企业经济效益结合起来，充分发挥承包制对发展生产力的促进作用；二是要把完善和发展承包制与深化改革结
合起来，在转换企业经营机制上下功夫；三是要把完善和发展承包制与正确处理国家、企业和职工三者关系，强化企业的自我约束机制结合起来，调动企业、经营者和生产者的积极性；四是要把完善和发展承包制与推动企业技术进步结合起来，增强企业发展后劲；五是要把完善和发展承包
制与加强企业管理结合起来，提高企业整体素质。
三、按照企业的不同特点，实行分类指导
第一，选择一批对国民经济全局有重大影响、符合国家产业政策、经营管理水平较好的大型企业和企业集团，实行长期投入产出总承包，赋予它们更大的经营自主权。总的要求是，实行长期投入产出总承包应坚持承包期限与技术改造周期相一致的原则，既要包技术改造投入，又要包产
出及还贷计划。在确定企业具体承包方案时，要结合执行国家“八五”重点技术改造项目和推进技术进步的政策一并落实。承包方案必须确保国家重点技改项目的资金需求，不留缺口。
第二，对其它已确定“八五”期间技术改造项目的企业，要实行“包挂”结合。即一包上交国家利润，二包技术改造和还贷，三包技术改造项目的投产、达产，并将这三项内容纳入工效挂钩指标。
第三，对大多数企业，要继续坚持和发展现有承包办法，按照《承包条例》规定，区别企业的不同情况，确定具体承包形式和期限，鼓励和提倡实行上交利润递增包干或基数包干、超收分成的办法，尽可能延长承包期限。有条件的地区，可以从利润承包转向资产承包。同时在部分地区
和企业进行税利分流试点。
第四，对政策性亏损企业可继续实行定额亏损补贴包干，但承包期不宜过长，要根据企业经营情况和国家政策的变化进行适当调整。
第五，对不符合国家产业政策、没有适销对路产品、短期扭亏无望的经营性亏损企业，原则上不再实行承包，逐步停止减税、让利、贷款等优惠政策，下决心实行关停并转或依法破产，促进产品结构和企业组织结构的调整。各地区、各部门要积极引导优势企业承包、兼并劣势企业，把
用于亏损企业的优惠政策转向支持实行承包、兼并的优势企业。
四、科学合理地确定承包基数，解决死基数与活环境的矛盾
要改变在确定承包基数时单纯进行指标纵向比较的办法，参考行业资金利润率等横向经济指标，对承包基数进行修正，尽可能使承包基数做到科学合理。在新一期承包中，一些地区创造了“基数分档达标”、“因素修正法”、“基数分档，企业自选”、“差额利润法”等确定承包基数
的新方法，值得各地借鉴。
在承包期内，要特别注意稳定国家和企业的分配关系。国务院对税种、税率和指令性计划产品价格进行重大调整、对企业影响较大时，要按照《承包条例》规定，适当调整承包基数。企业应主动面向市场，增强对宏观环境和市场变化的适应能力。
五、完善企业工资总额与经济效益挂钩办法
要完善工效挂钩的考核指标，逐步由单一挂钩指标过渡到复合挂钩指标，特别要注意将国有资产保值增值、技术进步和劳动生产率、资金利税率等作为考核指标，在审核新增工资和挂钩基数时，应尽量通过同行业企业之间效益水平的比较，确定和调整挂钩浮动比例。对企业工效挂钩以
外发放的各种奖金要进行清理，所有工资性收入都要纳入到挂钩工资总额基数内。
要将主要承包指标的完成情况，作为企业提取效益工资的否决条件，未完成承包任务的企业，视具体情况不提取或不全额提取效益工资。
要加强对企业工资总额的管理，严格进行考核并按规定兑现。凡是经营性亏损和虚盈实亏的企业，不得发放奖金和效益工资。
六、进一步强化企业的约束机制
一是注重增强企业盈亏责任，建立企业经营风险基金和工资储备基金，提高企业以丰补欠的能力。二是要保证国有资产的完好和增值，企业折旧基金、大修理费要按规定提足，并按规定范围用于生产发展，不得用于职工福利、奖励。凡不按规定提足折旧基金和大修理基金、虚增利润而
多得用效益工资要扣回来。企业完不成承包任务一律不得动用折旧基金、大修理费进行抵补，凡动用的要相应扣减企业奖励基金。增提的新产品开发基金和增补的流动资金一定要专款专用，单独列帐。三是要强化经营者的责任，对侵害国有资产、搞虚盈实亏、给企业和国家造成损失的经营
者要承担行政责任和经济责任，被免职的经营者要在本企业降级使用，不能易地做官。四是要合理使用企业留利，按企业的不同情况和人均留利水平，采取不同档次，分别核定每个企业生产发展基金的比例，纳入承包合同考核指标，对把这项基金挪作它用的企业要进行经济处罚。
七、加强对承包企业的监督、管理
要尽快建立企业内部和社会审计组织相结合、分次层的企业承包经营审计体系，加强对企业日常财务情况的审计监督，做好承包企业年终和期末审计工作。要建立企业效益、资产、管理三方面的综合指标考核体系，强化工商行政管理部门对承包经营合同的管理，将其纳入法制管理的轨
道。有条件的地区，要改革国有企业的财务成本制度，切实解决企业资产不实、虚盈实亏等问题，强化对企业的财务约束。企业要严格执行国家的物价政策，遵守财经纪律和金融纪律。发现随意提高产品价格、乱摊成本、虚盈实亏、有意挪占他人资金的违法乱纪行为，要严肃处理，没收非
法所得，并按国家有关规定进行处罚。同时，要充分发挥职工民主管理和职代会民主和监督的作用。
八、明确发包主体，规范发包方行为
各地应按照《承包条例》的要求，指定一个有权威、有履约能力的部门或成立专门的发包机构，代表政府发包。发包方的权力和义务要明确写入承包合同，并严格执行。发包方不得逾越合同规定的职权范围，干预企业的正常生产经营活动。发包方对改善企业外部生产经营条件负有重要
责任，应尽可能对国家指令性计划实行“包保”结合的承包，为生产企业完成国家指令性计划创造较好的条件。必须把保护企业合法权益的责任落实到发包方，发包方有责任制止侵害企业权益的行为。承包合同一经签定就具有法律效力，政府监督部门要对发包方的履约情况进行监督。
九、采取切实措施，认真兑现承包合同
认真兑现承包合同是完善承包制的重要内容，各地区、各部门要下大力做好这项工作。对企业靠自身努力挖潜，超额完成承包指标的，要坚决执行承包合同。按规定全部兑现给企业，不得随意平调、截留企业留利。对因管理不善完不成承包合同的，应严格执行承包合同规定，做到欠收
自补，不得随意调减承包基数。对因产品价格提高、税率降低增加的留利，也应兑现给企业，但要提高生产发展基金的比例，不能用于扩大消费。



1991年12月27日